誰(shuí)都沒(méi)有想到，全國(guó)首例因反避稅調(diào)整引起的行政訴訟案件會(huì)在貴州省———這個(gè)欠發(fā)達(dá)的、也是特別渴望招商引資的地方發(fā)生。
2007年11月28日，全國(guó)第一起因反避稅調(diào)整引起的行政訴訟案件在貴陽(yáng)市云巖區(qū)人民法院公開(kāi)開(kāi)庭。原告系一家中外合資企業(yè)———ZFC通信設(shè)備有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)ZFC公司）。此前，由于不服貴陽(yáng)市國(guó)稅局于2007年5月28日作出的《轉(zhuǎn)讓定價(jià)應(yīng)稅收入或應(yīng)納稅所得額調(diào)整通知書(shū)》，ZFC公司在向貴州省國(guó)稅局提請(qǐng)行政復(fù)議后，又向法院提起行政訴訟。
12月6日，貴陽(yáng)市云巖區(qū)人民法院作出一審判決，維持貴陽(yáng)市國(guó)稅局作出的決定。12月24日，原告方不服判決，再次向貴陽(yáng)市中級(jí)人民法院提起上訴，就在貴陽(yáng)市國(guó)稅局做好了應(yīng)訴準(zhǔn)備的時(shí)候，2008年1月21日，ZFC公司到貴陽(yáng)市中級(jí)人民法院提出撤訴。經(jīng)貴陽(yáng)市中級(jí)人民法院裁定，同意撤訴。至此，我國(guó)轉(zhuǎn)讓定價(jià)調(diào)查工作開(kāi)展以來(lái)遇到的第一起行政訴訟案落下帷幕。此次反避稅調(diào)查共計(jì)調(diào)整企業(yè)利潤(rùn)額1.48億元；調(diào)整企業(yè)應(yīng)納稅所得額1.05億元；補(bǔ)繳外商投資企業(yè)所得稅420.77萬(wàn)元，補(bǔ)繳預(yù)提所得稅468.05萬(wàn)元，共計(jì)補(bǔ)繳稅款888.8萬(wàn)元；另外，對(duì)該企業(yè)的偷稅行為，處以所偷稅款0.5倍的罰款146.9萬(wàn)元；補(bǔ)稅罰款共計(jì)1035.72萬(wàn)元。
貴州省國(guó)稅局副局長(zhǎng)王東山告訴記者，此次反避稅調(diào)查調(diào)整不僅僅是維護(hù)了國(guó)家的稅收主權(quán)，對(duì)合資的中方利益也實(shí)現(xiàn)了最大的保護(hù)，維護(hù)了合資企業(yè)的中方的利益8700多萬(wàn)元，使中方從資不抵債的境地起死回生。
銷(xiāo)售過(guò)億元卻連年虧損
2001年12月，貴州省引進(jìn)了一家世界著名的公司來(lái)貴陽(yáng)投資，投資總額為3722.89萬(wàn)美元，注冊(cè)資本1489.16萬(wàn)美元，投資比例為中方占30%，外方占70%.雙方投資成立的就是ZFC公司。
作為一家生產(chǎn)、開(kāi)發(fā)、銷(xiāo)售CDMA手機(jī)及其相關(guān)通信產(chǎn)品的中外合資企業(yè)，ZFC公司從成立之初，就被貴州省科技廳認(rèn)定為高新技術(shù)企業(yè)，享受“兩免三減半”稅收優(yōu)惠政策，所得稅稅率為15%.然而，從 2002年實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)26萬(wàn)元后，這家企業(yè)就開(kāi)始在虧損的泥潭里掙扎：2003年，虧損832萬(wàn)元，2004年，虧損1623萬(wàn)元。2005年，該公司奇跡般地盈利879萬(wàn)元，2006年再次巨虧3569萬(wàn)元。
令人費(fèi)解的是，連年的虧損似乎并未讓外方望而卻步，ZFC公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)依然欣欣向榮：2002年~2005年年均銷(xiāo)售收入一直在5億元以上。即使是在發(fā)生巨虧的2006年，銷(xiāo)售收入也超過(guò)了2億元。而根據(jù)貴陽(yáng)市國(guó)稅局的資料顯示，2002年~2006年5年間，其增值稅稅收負(fù)擔(dān)率為0.21%，所得稅稅負(fù)為0.經(jīng)查證，ZFC公司還存在逃避納稅義務(wù)的行為。
貴陽(yáng)市國(guó)稅局國(guó)際處涉外稅政科科長(zhǎng)顏紅宇告訴記者，從該企業(yè)5年間平均銷(xiāo)售收入51455萬(wàn)元，利潤(rùn)盈虧損呈跳躍式增長(zhǎng)的情況分析，其交易有別于非受控企業(yè)的正常交易行為，存在著轉(zhuǎn)移定價(jià)的嫌疑。
做“傻事”的背后
2004年8月24日，貴陽(yáng)市國(guó)稅局反避稅調(diào)查組正式下發(fā)調(diào)查通知，對(duì)ZFC公司進(jìn)行反避稅調(diào)查。
反避稅小組分別對(duì)ZFC公司所承擔(dān)的功能按原材料采購(gòu)、產(chǎn)品生產(chǎn)、產(chǎn)品研發(fā)、產(chǎn)品品質(zhì)保證、市場(chǎng)推廣、產(chǎn)品銷(xiāo)售、售后服務(wù)、應(yīng)收和應(yīng)付賬款管理、運(yùn)輸?shù)确矫孢M(jìn)行了分析。同時(shí)對(duì)ZFC公司所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，按生產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)、品質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)、物流風(fēng)險(xiǎn)、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、信用風(fēng)險(xiǎn)、外匯風(fēng)險(xiǎn)等進(jìn)行了分析。
反避稅小組發(fā)現(xiàn)，ZFC公司的產(chǎn)品定價(jià)明顯有悖于正常企業(yè)的定價(jià)原則。通過(guò)調(diào)查了解，ZFC公司在產(chǎn)品材料的采購(gòu)中，關(guān)聯(lián)企業(yè)間的采購(gòu)占有絕對(duì)的比重。而在ZFC公司產(chǎn)品銷(xiāo)售收入中，直接材料又占有絕對(duì)比重。關(guān)聯(lián)交易中，關(guān)聯(lián)購(gòu)進(jìn)材料價(jià)格的高低，直接關(guān)系到ZFC公司的盈利或虧損。
反避稅小組還發(fā)現(xiàn)，2001年9月，ZFC公司的母公司———ZC公司與ZFC公司曾簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，約定由ZFC公司向其母公司支付技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)和技術(shù)許可費(fèi)，合同期限為10年。然而，2002年12月20日和2003年12月31日，ZC公司與ZFC公司又以簽訂備忘錄的形式，免除了ZFC公司應(yīng)當(dāng)支付給其母公司的特許權(quán)使用費(fèi)。相反，在2002年和2003年免稅期結(jié)束后，ZFC公司于2004年又恢復(fù)支付特許權(quán)使用費(fèi)，計(jì)入管理費(fèi)用，并代扣母公司應(yīng)繳納的預(yù)提所得稅。從2002年~2004年，母公司分別以讓利、免除、加價(jià)補(bǔ)貼等形式，不按獨(dú)立企業(yè)進(jìn)行運(yùn)作，給予ZFC公司共計(jì)資金1.3億多元。
ZFC公司的注冊(cè)資本折合人民幣不過(guò)1.2億多元，而其母公司兩年讓利、免除、加價(jià)補(bǔ)貼的資金早已超過(guò)其注冊(cè)資金，外方為何要做這樣的“傻事”？
顏紅宇告訴記者，如果母公司不對(duì)ZFC公司進(jìn)行免除、補(bǔ)貼、加價(jià)，對(duì)于一直處于虧損狀態(tài)的ZFC公司來(lái)說(shuō)，必將中斷其正常運(yùn)營(yíng)的資金鏈，造成ZFC公司不能正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。為了使其資金鏈不斷，又要維護(hù)企業(yè)利益最大化的轉(zhuǎn)移定價(jià)原則，母公司不得不采用讓利、免除、加價(jià)補(bǔ)貼等不同于一般獨(dú)立企業(yè)的經(jīng)營(yíng)形式。
而在特許權(quán)使用費(fèi)的免除與否上也體現(xiàn)出了外方的“智慧”。據(jù)稅務(wù)人員分析，ZFC公司2002年、2003年享受免繳所得稅的優(yōu)惠政策，ZFC公司支付特許權(quán)使用費(fèi)在“管理費(fèi)用”里列支，費(fèi)用的大小對(duì)免稅期繳納所得稅無(wú)影響；如果ZFC公司支付特許權(quán)使用費(fèi)，將要代扣其關(guān)聯(lián)企業(yè)———母公司10%的預(yù)提所得稅。因此，采用免稅期免除支付，而征稅期恢復(fù)并追加收取特許權(quán)使用費(fèi)，增加了征稅期企業(yè)的“管理費(fèi)用”，其行為明顯是在避繳代扣的預(yù)提所得稅，以減少征稅期的應(yīng)納稅所得。
記者在采訪(fǎng)中了解到，表面上母公司免除了ZFC公司支付兩年的特許權(quán)使用費(fèi)，合資中方還得感謝外方的免除行為，但實(shí)際上，據(jù)海關(guān)調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，CDMA在中國(guó)的專(zhuān)有技術(shù)使用費(fèi)平均在4.5%~5%之間，而ZFC公司對(duì)其母公司的支付比例卻平均高達(dá)8%.
ZFC公司雖然是一個(gè)合資公司，但其決策管理層和內(nèi)部各個(gè)部門(mén)管理層的主要負(fù)責(zé)人全部由外方擔(dān)任，ZFC公司的國(guó)外采購(gòu)均通過(guò)母公司進(jìn)行，母公司完全控制著ZFC公司材料采購(gòu)及銷(xiāo)售的價(jià)格。
反避稅小組的調(diào)查表明，通過(guò)調(diào)整產(chǎn)品材料關(guān)聯(lián)采購(gòu)價(jià)格和低價(jià)出口銷(xiāo)售給關(guān)聯(lián)企業(yè)產(chǎn)品以及免除費(fèi)用、加價(jià)銷(xiāo)售等方法，母公司直接控制ZFC公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)成果的盈虧，從而完全控制ZFC公司的生存空間。2002年~2006年，ZFC公司與其關(guān)聯(lián)企業(yè)未按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來(lái)支付價(jià)款、費(fèi)用，發(fā)生轉(zhuǎn)讓定價(jià)行為，其中包括“原材料高進(jìn)”、“產(chǎn)品低出”、關(guān)聯(lián)企業(yè)向ZFC公司進(jìn)行加價(jià)、讓利、補(bǔ)貼、免除特許權(quán)使用費(fèi)和廣告費(fèi)用。
發(fā)掘一切可以依存的數(shù)據(jù)
雖然早就知道反避稅需要調(diào)查審計(jì)、尋找可比企業(yè)、約談?wù){(diào)整等一系列的工作，耗時(shí)較長(zhǎng)，也做好了有足夠的精神準(zhǔn)備，但事后貴州省國(guó)稅局國(guó)際處副處長(zhǎng)陳華為坦言，沒(méi)想到會(huì)持續(xù)這么久：整整兩年零七個(gè)月。不過(guò)，也正是一步一步扎扎實(shí)實(shí)的工作，使得貴陽(yáng)市國(guó)稅局在后來(lái)的行政復(fù)議與行政訴訟中掌握了主動(dòng)。
反避稅遵循OECD（經(jīng)濟(jì)合作發(fā)展組織）的獨(dú)立經(jīng)營(yíng)原則，每一個(gè)案件沒(méi)有固定的模式，它是一門(mén)綜合藝術(shù)。貴陽(yáng)市國(guó)稅局國(guó)際稅處的顏宏宇告訴記者，本案中涉及關(guān)聯(lián)企業(yè)間的購(gòu)進(jìn)、關(guān)聯(lián)企業(yè)間的產(chǎn)品銷(xiāo)售和關(guān)聯(lián)企業(yè)間的特許權(quán)使用費(fèi)的支付，有一定的特殊性和復(fù)雜性，從一開(kāi)始稅務(wù)機(jī)關(guān)和企業(yè)意見(jiàn)懸殊，曾經(jīng)有過(guò)非常激烈的爭(zhēng)論。通過(guò)調(diào)查人員大量艱苦細(xì)致的調(diào)查分析工作，經(jīng)過(guò)了大小20多輪的談判，企業(yè)及其為其作稅務(wù)代理的會(huì)計(jì)師事務(wù)所終于就合理利潤(rùn)水平與稅務(wù)機(jī)關(guān)達(dá)成了共識(shí)。
雖然已經(jīng)結(jié)案，但顏宏宇對(duì)當(dāng)初的情景依然難以忘懷。顏宏宇說(shuō)，外企避稅是一個(gè)國(guó)際性的問(wèn)題，稅務(wù)部門(mén)要想查處，解決問(wèn)題的關(guān)鍵是掌握信息與數(shù)據(jù)。大家都在較量，如果稅務(wù)部門(mén)的證據(jù)、經(jīng)濟(jì)分析和理由更加充分，國(guó)家就能拿回企業(yè)應(yīng)該繳納的稅款。調(diào)查開(kāi)始階段，外方的態(tài)度強(qiáng)硬，表示其經(jīng)營(yíng)虧損完全是由于中國(guó)市場(chǎng)原因造成的，不承認(rèn)有轉(zhuǎn)移定價(jià)的行為。反避稅小組按照法定的程序，首先調(diào)取了ZFC公司2002年~2004年的賬簿、憑證、合同等相關(guān)資料，對(duì)各個(gè)年度的數(shù)萬(wàn)份憑證進(jìn)行核對(duì)，對(duì)材料購(gòu)進(jìn)、生產(chǎn)、倉(cāng)儲(chǔ)、銷(xiāo)售等環(huán)節(jié)的相關(guān)人員，分別進(jìn)行了詢(xún)問(wèn)并進(jìn)行了筆錄；從企業(yè)的關(guān)聯(lián)認(rèn)定、銷(xiāo)售產(chǎn)品去向、材料的購(gòu)入來(lái)源、資金融通統(tǒng)計(jì)、產(chǎn)品成本分析，內(nèi)外銷(xiāo)產(chǎn)品的重新核算到案件的匯總歸檔等都列項(xiàng)明確。最終，反避稅小組在對(duì)材料采購(gòu)、產(chǎn)品銷(xiāo)售去向、無(wú)形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、主要產(chǎn)品成本以及企業(yè)簽訂的合同、協(xié)議進(jìn)行分析的基礎(chǔ)上，確定調(diào)查方向。決定把重點(diǎn)放在2002年、2003年度材料高價(jià)購(gòu)進(jìn)，無(wú)形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓?zhuān)?004年~2006年材料高進(jìn)和產(chǎn)品低價(jià)出口等重大關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)上，并固定了調(diào)查所需的相關(guān)證據(jù)。除了通過(guò)案頭審計(jì)、實(shí)地調(diào)查、數(shù)次約談外，反避稅小組還耗時(shí)近兩個(gè)月進(jìn)行外調(diào)取證，走訪(fǎng)調(diào)查了12家國(guó)內(nèi)生產(chǎn)CDMA手機(jī)的廠(chǎng)家，充分掌握了同行業(yè)的第一手信息資料。
據(jù)貴陽(yáng)市國(guó)稅局有關(guān)負(fù)責(zé)人介紹，根據(jù)對(duì)ZFC公司轉(zhuǎn)移定價(jià)行為的調(diào)查情況分析，貴陽(yáng)市國(guó)稅局多次與ZFC公司進(jìn)行約談，ZFC公司均不能合理地解釋其行為。同時(shí)，貴陽(yáng)市國(guó)稅局還分階段以書(shū)面通知的形式，要求ZFC公司提供境外關(guān)聯(lián)企業(yè)采購(gòu)原材料、產(chǎn)成品和固定資產(chǎn)的資料；要求其提供境外關(guān)聯(lián)企業(yè)再銷(xiāo)售價(jià)格、利潤(rùn)等方面資料。在規(guī)定的期限之內(nèi)（包括延長(zhǎng)期），ZFC公司沒(méi)有按要求提供相關(guān)舉證資料，或主動(dòng)放棄了舉證的權(quán)利，表示無(wú)法完整提供。
反避稅案件重要的一步是關(guān)于調(diào)整方法的確定。反避稅調(diào)查小組根據(jù)ZFC公司的功能和風(fēng)險(xiǎn)分析，設(shè)定了12套調(diào)整方案，在與ZFC公司及其稅務(wù)代理方的多次約談及爭(zhēng)論后，雙方約定，忽略其他次要條件，選定與ZFC公司可比性最接進(jìn)的一套方案，以4.03%為ZFC公司合理的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)水平，忽略或不計(jì)其他次要的條件，按4.03%進(jìn)行調(diào)整，并且以BVD數(shù)據(jù)庫(kù)2002年~2005年的取值指標(biāo)，來(lái)衡量和調(diào)整2006年?duì)I業(yè)利潤(rùn)水平。
顏宏宇說(shuō)，他永遠(yuǎn)忘不了那個(gè)日子：2007年3月28日。這一天，在確認(rèn)ZFC公司有不按獨(dú)立企業(yè)方式進(jìn)行經(jīng)營(yíng)的情況下，經(jīng)與ZFC公司及其稅務(wù)代理方的多次約談，逐漸縮小分歧，并在ZFC公司提交書(shū)面調(diào)整建議書(shū)的基礎(chǔ)上，三方終于就ZFC公司2002年~2006年應(yīng)取得的合理的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)、調(diào)整方法等達(dá)成共識(shí)，ZFC公司接受貴陽(yáng)市國(guó)稅局反避稅調(diào)查組的調(diào)整方案，并予以書(shū)面簽字確認(rèn)。2007年5月28日，經(jīng)按程序上報(bào)貴州省國(guó)稅局和國(guó)家稅務(wù)總局國(guó)際司批準(zhǔn)，貴陽(yáng)市國(guó)稅局下發(fā)了《轉(zhuǎn)讓定價(jià)應(yīng)稅收入或應(yīng)納稅所得額調(diào)整通知書(shū)》，對(duì)該企業(yè)不按照獨(dú)立企業(yè)作價(jià)的行為進(jìn)行了調(diào)整。2007年5月29日，對(duì)該企業(yè)的偷稅行為，主管稅務(wù)局貴陽(yáng)市烏當(dāng)區(qū)國(guó)稅局下發(fā)了《稅務(wù)行政處罰事項(xiàng)告知書(shū)》；2007年6月4日，下發(fā)了《稅務(wù)行政處罰決定書(shū)》。
然而，出人意料的是， 2007年8月10日，ZFC公司突然向貴州省國(guó)稅局提出了行政復(fù)議。貴州省國(guó)稅局按照法定程序，在對(duì)貴陽(yáng)市國(guó)稅局的此項(xiàng)行政行為進(jìn)行了全面的審查后，于2007年9月30日作出維持貴陽(yáng)市國(guó)稅局《轉(zhuǎn)讓定價(jià)應(yīng)稅收入或應(yīng)納稅所得額調(diào)整通知書(shū)》的決定。
ZFC公司對(duì)行政復(fù)議決定不服，于是又在2007年10月26日向貴陽(yáng)市云巖區(qū)人民法院提起了行政訴訟。經(jīng)過(guò)法院調(diào)查，一審法院認(rèn)為稅務(wù)機(jī)關(guān)作出的《轉(zhuǎn)讓定價(jià)應(yīng)稅收入或應(yīng)納稅所得額調(diào)整通知書(shū)》是在經(jīng)過(guò)詳盡的調(diào)查取證后與原告和其稅務(wù)代理人協(xié)商討論達(dá)成共識(shí)的基礎(chǔ)上作出的調(diào)整決定，該調(diào)整的客觀(guān)合理性應(yīng)當(dāng)予以肯定。貴陽(yáng)市國(guó)稅局的《轉(zhuǎn)讓定價(jià)應(yīng)稅收入或應(yīng)納稅所得額調(diào)整通知書(shū)》，認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿、適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序。一審法院維持貴陽(yáng)市國(guó)稅局作出的《轉(zhuǎn)讓定價(jià)應(yīng)稅收入或應(yīng)納稅所得額調(diào)整通知書(shū)》的具體行政行為。
反避稅，不會(huì)阻礙地方經(jīng)濟(jì)的發(fā)展
據(jù)介紹，在貴陽(yáng)市國(guó)稅局開(kāi)展反避稅調(diào)查前，ZFC公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)情況已使中方投入的資本虧損殆盡。如果不是進(jìn)行反避稅調(diào)查，最后情形是合資中方只能有三種選擇，一是繼續(xù)投入資金經(jīng)營(yíng)，忍受企業(yè)不斷的虧損，依靠外方的補(bǔ)貼或讓利來(lái)維持經(jīng)營(yíng)。二是把CDMA品牌經(jīng)營(yíng)權(quán)拱手讓給外方。三是忍受巨額虧損重新尋找合作伙伴。通過(guò)稅務(wù)機(jī)關(guān)的反避稅調(diào)查和行政訴訟的全面勝訴后，企業(yè)中日雙方經(jīng)談判已達(dá)成書(shū)面協(xié)議，外方無(wú)償轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，使中方不僅彌補(bǔ)了虧損4200萬(wàn)元，同時(shí)還擁有了凈資產(chǎn)約4500萬(wàn)元。
中方負(fù)責(zé)人表示，以前對(duì)企業(yè)的盈虧控制，中方毫無(wú)辦法。如果不是稅務(wù)機(jī)關(guān)的介入，企業(yè)可能面臨的就是，要么繼續(xù)投入并忍受著可能的巨額虧損，盼著外方的一點(diǎn)補(bǔ)貼；要么長(zhǎng)久虧損造成資不抵債、股權(quán)喪失。貴州省信息產(chǎn)業(yè)廳得知調(diào)整的結(jié)果后，也對(duì)稅務(wù)機(jī)關(guān)的調(diào)查結(jié)果給予了高度的評(píng)價(jià)，感謝稅務(wù)機(jī)關(guān)為國(guó)家挽回了損失，捍衛(wèi)了國(guó)家的經(jīng)濟(jì)主權(quán)。
采訪(fǎng)中貴州省國(guó)稅局副巡視員朱正木對(duì)記者說(shuō)，許多人以為跨國(guó)企業(yè)間關(guān)聯(lián)交易避稅的行為，都會(huì)發(fā)生在發(fā)達(dá)的沿海城市，其實(shí)在經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)的西部地區(qū)，同樣存在跨國(guó)企業(yè)轉(zhuǎn)讓定價(jià)等避稅行為。外國(guó)企業(yè)在中國(guó)投資，對(duì)促進(jìn)我國(guó)改革開(kāi)放、發(fā)展經(jīng)濟(jì)起到了巨大的促進(jìn)作用，但有些外商投資企業(yè)占用我國(guó)大量的資源，最后只有產(chǎn)值，沒(méi)有稅收，實(shí)際對(duì)國(guó)家和地方貢獻(xiàn)很小。有些人認(rèn)為欠發(fā)達(dá)地區(qū)招商引資不容易，反避稅會(huì)破壞投資“軟環(huán)境”，而這次的反避稅調(diào)整證明，反避稅工作不僅不會(huì)阻礙地方經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，相反，還會(huì)促進(jìn)地方經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。 |
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“反避稅”調(diào)整亮劍，讓對(duì)方無(wú)懈可擊
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