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    并購企業(yè)出資比例高于25％可享外企待遇

　　根據《規(guī)定》第九條的要求，外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25％的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，其舉借外債按照境內非外商投資企業(yè)舉借外債的有關規(guī)定辦理。審批機關向其頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準證書。登記管理機關、外匯管理機關分別向其頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。

　　境內公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯關系的境內公司，所設立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，但該境外公司認購境內公司增資，或者該境外公司向并購后所設企業(yè)增資，增資額占所設企業(yè)注冊資本比例達到25%以上的除外。根據該款所述方式設立的外商投資企業(yè)，其實際控制人以外的外國投資者在企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，享受外商投資企業(yè)待遇。

    據悉，根據我國現行相關規(guī)定，在中國境內開展經營活動的外商投資企業(yè)可享受減免稅、再投資退稅等稅收優(yōu)惠。

　　以股權并購應具備四個條件

　　《規(guī)定》第二十九條明確，外國投資者以股權并購境內公司所涉及的境內外公司的股權，應符合以下條件：

　　（一）股東合法持有并依法可以轉讓；

　�。ǘ�）無所有權爭議且沒有設定質押及任何其他權利限制；

　�。ㄈ�）境外公司的股權應在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易；

　　（四）境外公司的股權最近1年交易價格穩(wěn)定。
　　　
　　此外，外國投資者股權并購的，除國家另有規(guī)定外，對并購后所設外商投資企業(yè)應按照以下比例確定投資總額的上限：

　�。ㄒ唬� 注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；

　�。ǘ�） 注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；

　�。ㄈ�） 注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；
 
　�。ㄋ模� 注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。 

    反壟斷審查規(guī)則細化  

    關于反壟斷審查，《規(guī)定》指出，外國投資者并購境內企業(yè)有下列情形之一的，投資者應就所涉情形向商務部和國家工商行政管理總局報告：
　�。ㄒ唬� 并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；

　　（二） 1年內并購國內關聯行業(yè)的企業(yè)累計超過10個；

　�。ㄈ�） 并購一方當事人在中國的市場占有率已經達到20%；

　　（四） 并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25%。   
 
    評估機構資質必須有明確規(guī)定

　　相比2003年時頒布的《外國投資者并購境內企業(yè)暫行規(guī)定》的短短26條，商務部這份共61條的《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》，顯然更趨完善。但商務部研究院研究員梅新育在接受《上海證券報》記者采訪時卻表示，盡管經過了反復修訂，《規(guī)定》仍然存在一些漏洞。

　　《規(guī)定》首次引入了盡職調查制度，要求外國投資者以股權并購境內公司時，境內公司或其股東應當聘請在中國注冊登記的中介機構擔任顧問。梅新育指出，這項規(guī)定的本意是為了維護中方股東的正當利益，但實際上可能很難達到這一效果。

　　“當前我國外資并購中表現出的突出問題是，一些地方政府的指導思想是不顧一切代價要促成合資成功，結果導致中方在與外資的談判中，往往處于退讓地位。一些地方政府甚至不惜犧牲中方股東的利益，也要讓合作成功�！泵沸掠�告訴記者，“因此，這一規(guī)定很難被真正運用到實踐中去�！�

　　另外，《規(guī)定》在對資產評估機構以及并購顧問的具體規(guī)定上也存在著漏洞�！兑�(guī)定》中多項條款對資產評估機構以及并購顧問作出了相關規(guī)定�！兑�(guī)定》第十四條指出，并購當事人應以資產評估機構對擬轉讓的股權價值或擬出售資產的評估結果作為確定交易價格的依據。并購當事人可以約定在中國境內依法設立的資產評估機構。

　　梅新育向記者表示，在轟動一時的徐工－凱雷并購案中，財務顧問竟然是一家注冊在居民樓里、而且無論如何也找不到聯系人的皮包公司，這一案例不能不給有關部門以警示。對資產評估機構和財務顧問的資質應作出明確規(guī)定。